НАРЕДБА № 38 ОТ 21 МАЙ 2020 Г. ЗА ИЗИСКВАНИЯТА КЪМ ДЕЙНОСТТА НА ИНВЕСТИЦИОННИТЕ ПОСРЕДНИЦИ
Това е резюме на текстовете от нормативния акт, целящо лесно и бързо запознаване на потребителя с нормите в него.
Виж оригиналния текст на документа
Чл. 1
Наредбата урежда изискванията към инвестиционните посредници, инвестиционните холдинги и финансовите холдинги с цел защита на клиентските интереси и осигуряване на прозрачност на финансовия пазар. Специални разпоредби са предвидени за банки, управляващи дружества и нефинансови контрагенти, с акцент върху структурирани депозити и допълнителни изисквания за управителните и контролни органи на тези институции. Включени са и специфични разпоредби относно оценка на пригодността на служителите в инвестиционните посредници.
Чл. 2
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. регламентира оценките на кандидатите за членове на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Оценките се извършват от комитет за подбор, ако такъв е създаден, или от контролния орган, ако не е. Служителите в различни звена на инвестиционния посредник съдействат за оценките. Първоначалната оценка се извършва преди сключване на договор с кандидата. Оценката на колективната пригодност включва и прокуриста. При оценките се прилагат вътрешни правила и процедури, съобразени с дейността на посредника.
Чл. 3
Чл. 3 на Наредба № 38 регламентира условията за оценка на членовете на управителния или контролния орган на инвестиционния посредник. Оценката може да се извърши след избора на лице, когато не е било своевременно информирано за предложението или при необходимост от назначаване на нов член. Инвестиционният посредник е задължен да включи в договора за управление клаузи за незабавно преустановяване на функциите при оценка на непригодност. Оценката на новоназначения член и колективната пригодност трябва да бъде извършена в срок от 14 дни, а уведомлението за резултатите от оценката да бъде направено незабавно.
Чл. 4
Член 4 от Наредба № 38 определя изискванията за оценка на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Оценките трябва да вземат предвид цялата налична информация и рисковете, свързани с пригодността на членовете, включително репутационни рискове. При последващи оценки се разглеждат представянето, ефективността на работния процес, управлението на риска, независимостта на членовете и събития, които могат да повлияят на пригодността. Специално внимание се обръща на възможни финансови престъпления и необходимостта от промени в разпределението на задълженията.
Чл. 5
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към дейността на инвестиционните посредници. Член 5 предвижда, че инвестиционният посредник е длъжен да осигури достъп на комитета за подбор на кандидати или контролния орган до необходимата информация за оценките, свързани с членовете на управителния и контролния орган. Освен това, акционерите и съдружниците имат право на достъп до резултатите от оценките и информация относно пригодността на членовете на управителния и контролния орган. Тази информация е част от материалите за общото събрание при избор на нови членове на тези органи.
Чл. 6
Чл. 6 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя критериите за оценка на колективната и индивидуалната пригодност на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. При оценката се вземат предвид както индивидуалните оценки на членовете, така и колективната пригодност. При установяване на недостатъци в колективната пригодност, се оценява пригодността на отделните членове.
Чл. 7
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя задълженията на инвестиционните посредници относно мониторинга на пригодността на управителния и контролния орган. Инвестиционният посредник е длъжен да извършва текущо наблюдение и оценка на тези органи. Последващите оценки трябва да се провеждат на всеки две години, а за значимите посредници - годишно. В случай на конкретно събитие, оценката може да бъде ограничена само до него.
Чл. 8
Чл. 8 от Наредба № 38 описва условията и процедурите за оценка на пригодността на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционни посредници. Оценката се извършва при подаване на заявление за лиценз, промени в състава на органите, и при съмнения за пригодността на членовете. Основните критерии за оценка включват репутация, знания, умения и способност за независима преценка. Последваща оценка е необходима при съмнения или съществени промени, свързани с репутацията на членовете. Процедурата включва събиране на информация, проверка на репутация и декларации за конфликти на интереси.
Чл. 9
Чл. 9 от Наредба № 38 определя условията и случаите, при които се извършва оценка на колективната пригодност на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Оценката е задължителна при подаване на заявление за лиценз, при промени в състава на органите, както и текущо и при съществени изменения в бизнес модела. Последваща оценка се извършва при съществени промени в бизнес модела, установени нарушения или повишен риск от изпиране на пари и финансиране на тероризма. Оценката включва разглеждане на промените в дейността и разпределението на функциите в органите. Колективната пригодност на органите се оценява поотделно, с акцент на необходимите знания, умения и опит. При оценка се използва и матрица за пригодност, издадена от съответните европейски органи.
Чл. 10 от НАРЕДБА № 38 ОТ 21 МАЙ 2020 Г.
Инвестиционният посредник е задължен да поддържа документация, която удостоверява изпълнението на изискванията на ЗПФИ, включително резултати от оценки на пригодността на управителния и контролния орган. Документацията трябва да включва установените слабости и мерките за тяхното отстраняване. При оценка на член на управителния или контролния орган, е необходимо да се документират наименованието и функциите на длъжността, както и резултатите от оценката на пригодността, включваща време, репутация, почтеност, независимост, знания и опит.
Чл. 11
Чл. 11 от Наредба № 38 предвижда, че резултатът от оценките по чл. 64, ал. 7 от ЗПФИ, заедно с причините и препоръките за установени слабости, трябва да се предоставят на управителния и контролния орган на инвестиционния посредник в срок от 3 работни дни. Препоръките могат да включват обучения, промени в процесите, мерки за ограничаване на конфликти на интереси и промяна на членове на управителния и контролния орган. Управителният орган след запознаване с резултата взема решение относно препоръките и, ако не ги приема, трябва да посочи писмено мотивите си.
Чл. 12
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията, свързани с дейността на инвестиционните посредници. Чл. 12 указва, че инвестиционният посредник е длъжен да представи на Комисията за финансов надзор резултатите от първоначалната и последващите оценки на членовете на управителния или контролен орган, както и информация за предприетите мерки при установяване на непригодност. Сроковете за предоставяне на тази информация са строго определени, а по искане на заместник-председателя на Комисията, посредникът трябва да предостави допълнителна документация.
Чл. 13
Чл. 13 от Наредба № 38 определя изискванията към членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. При установяване на непригодност, членът трябва да бъде заменен. В случай на колективна непригодност, се предприемат подходящи мерки. Установените отстраними недостатъци позволяват на инвестиционния посредник да вземе мерки за тяхното преодоляване. Съществени недостатъци, свързани с репутацията и почтеността, не могат да се отстраняват. Мерките за справяне с недостатъците трябва да са съобразени с конкретната ситуация и колективната пригодност на органите. Възможни мерки включват преразпределение на функции, замяна или назначаване на нови членове, ограничаване на конфликти на интереси и обучение на членовете.
Чл. 14
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията за оценка на времето, което членовете на управителния и контролния орган на инвестиционен посредник отделят за изпълнението на своите функции. Оценката включва фактори като броя на заеманите длъжности, обема и сложността на дейността, необходимото време за пътуване, планираните заседания, както и извършваната друга дейност. Инвестиционният посредник е задължен да изготви вътрешни правила, да уведомява членовете за очакваното време и да отчита отсъствия над 6 месеца. Последваща оценка се извършва при заемане на нови длъжности или дейности.
Чл. 15
Членовете на управителния и контролния орган на инвестиционния посредник трябва да имат познания за дейността и рисковете, свързани с нея, и да разполагат с достатъчно знания в свързани области. Те трябва да познават вътрешните правила за управление и да прилагат политиката по конфликти на интереси. Специално определените членове, отговорни за вътрешния контрол, трябва да имат опит в идентифицирането на рискове от изпиране на пари и финансиране на тероризма. Оценката на знанията и опита включва предишни длъжности, придобито образование и професионално поведение. Важно е и опитът в управлението на риска, финансовите пазари и стратегическото планиране.
Чл. 16
Членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници трябва да имат колективно разбиране за дейността и рисковете, свързани с нея. Те трябва да вземат подходящи решения относно бизнес модела и стратегията на инвестиционния посредник. Членовете на контролния орган трябва да наблюдават и контролират решенията на управителния орган. Необходими са колективни знания в области като финансови пазари, управление на риска, правни изисквания и стратегическо планиране. Всеки член трябва да притежава умения за ефективно управление и влияние при вземането на решения.
Чл. 17
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията за оценка на репутацията, честността и почтеността на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Оценката се основава на изпълнението на изискванията от ЗПФИ и включва анализ на финансовото състояние, предишни задължения, участие в несъстоятелности, неплатежоспособност, инвестиции и административни наказания. Допълнителни фактори за оценка включват прозрачност на поведението, откази на разрешения, причини за трудови прекратявания и доказателства за противоречие с професионалната етика. Обстоятелствата се установяват чрез публични регистри или декларации от членовете на органите.
Чл. 18
Чл. 18 от Наредба № 38 определя критериите за оценка на независимостта на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Оценката включва способността за критично мислене, задаване на въпроси, устойчивост на влияние и избягване на конфликти на интереси. Специално внимание се обръща на икономическите интереси, личните и професионалните отношения, трудовите правоотношения, членството в организации и политическите влияния. Членовете на органите са задължени да се въздържат от гласуване при конфликт на интереси и да уведомят Комисията за установени конфликти.
Чл. 19
Чл. 19 определя задълженията на инвестиционните посредници относно осигуряване на ресурси за въвеждане в работата на членовете на управителния и контролния орган. Инвестиционният посредник трябва да предостави ключова информация на новоназначените членове в срок до 1 месец след встъпването им в длъжност и да осигури тяхното въвеждане в работата в срок до 6 месеца.
Чл. 20
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че инвестиционният посредник трябва да приеме политики и процедури за въвеждането в работата и обучението на членовете на управителния и контролния орган. Тези политики трябва да включват цели, отговорности за разработване на програма за обучение, ресурсите необходими за обучението и правила за искане на обучение от членовете на органите.
Чл. 21
Чл. 21 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че инвестиционният посредник е задължен да извършва годишен преглед на своите политики и процедури, свързани с управлението и дейността си, както и на промените в приложимото законодателство и развитието на финансовите пазари. Освен това, той трябва да оценява качеството на обучението и въвеждането на членовете на управителния и контролния орган, осигурявайки спазването на установените политики и процедури.
Чл. 22
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията за насърчаване на многообразието в управителния и контролния орган на инвестиционните посредници. Политиката включва образование, професионален опит, пол, възраст, географски произход и мерки за равноправие. Инвестиционният посредник е задължен да осигури баланс на половете и равни възможности при избора на членове на органите си.
Чл. 22а
Инвестиционните посредници трябва да имат политики, които осигуряват разнообразие в състава на управителния и контролния орган. Тези политики трябва да предотвратяват дискриминация на основата на пол, раса, цвят на кожата, етнически или социален произход, генетични характеристики, религия или убеждения, принадлежност към национално малцинство, имотно състояние, рождение, увреждане, възраст или сексуална ориентация.
Чл. 23
Чл. 23 от Наредба № 38 предвижда, че значимият инвестиционен посредник трябва да определи количествено целево ниво за представителство на по-слабо представения пол в управителния и контролния орган. В случай на несъответствие, посредникът трябва да посочи срок за достигане на целевото ниво и начина, по който това ще бъде постигнато. Целевото ниво се определя колективно за членовете на двата органа, но може да бъде зададено и поотделно за всеки от тях.
Чл. 24
Чл. 24 от Наредба № 38 задължава значимите инвестиционни посредници да документират изпълнението на заложените цели и целеви нива по отношение на многообразието. В случай че тези цели не са изпълнени, посредниците трябва да документират причините, мерките за корекция и срока за тяхното изпълнение.
Чл. 25
Чл. 25 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че инвестиционният посредник трябва да вземе предвид резултатите от анализи на многообразието, публикувани от ЕОЦКП, Европейския банков орган или други институции на ЕС, при определяне на цели за многообразие в управителния и контролния орган на посредника.
Чл. 26
Чл. 26 от Наредба № 38 предвижда, че инвестиционните посредници трябва да приемат и прилагат политика за пригодността на членовете на управителния и контролния орган. Политиката трябва да се преглежда и актуализира поне веднъж годишно, като се вземат предвид препоръките от съответните органи. Управителният орган и комитетът за подбор наблюдават ефективността на политиката. Звената за проверка на съответствието и управление на риска предоставят информация за разработването на политиката и анализират нейното съответствие с нормативните изисквания.
Чл. 27
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя политиката за управление на инвестиционните посредници, която включва планиране на подбора, наблюдение и приемственост на членовете на управителния и контролния орган. Политиката трябва да включва процеси за подбор и оценка на пригодността на членовете, критерии за оценка, прилагане на политиката за подбор, целеви нива за представителство на половете, комуникация с компетентните органи и документация на оценките.
Чл. 28
Чл. 28 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. задължава инвестиционните посредници, които са институции майки в България, да осигурят спазването на политиката по отношение на членовете на управителните и контролни органи, както и на определени лица от дъщерните предприятия, включително и тези, установени в трети държави и офшорни финансови центрове. Тези изисквания се отнасят до всички дъщерни предприятия в рамките на пруденциалната консолидация.
Чл. 29
Член 29 от Наредба № 38 определя изискванията към комитета за подбор на кандидати в инвестиционните посредници. Значимите инвестиционни посредници трябва да гарантират, че членовете на комитета имат необходимите знания и опит, за да прилагат разпоредбите на чл. 63, ал. 2 - 4 от Закона за публично предлагане на финансови инструменти (ЗПФИ). За незначимите инвестиционни посредници, контролният орган или комисията по чл. 2, ал. 2, извършват анализи на същите разпоредби най-малко веднъж на две години, ако не е създаден комитет за подбор на кандидати.
Чл. 30
Чл. 30 от Наредба № 38 определя изискванията за преназначаване на членове на управителния и контролния орган на инвестиционен посредник. Предложението за преназначаване се прави след оценка на представянето на съответния член. Инвестиционният посредник трябва да избира квалифицирани членове и да планира приемствеността в органите си. Комитетът за подбор или контролният орган подготвят описание на длъжността, оценяват баланса на знания и опит, и вземат предвид политиката за многообразие. Членовете на органите трябва да са запознати с културата и стратегията на посредника преди встъпване в длъжност. Управителният и контролният орган приемат план за приемственост, който осигурява последователност при вземането на решения.
Чл. 31
Чл. 31 от НАРЕДБА № 38 определя изискванията за оценка на пригодността на лицата, които извършват дейности като инвестиционни посредници. Оценката се извършва от инвестиционния посредник и включва проверка на репутацията, знанията, уменията и опита на лицата. Тя е задължителна при подаване на заявления за лиценз, назначаване на нови лица или текущо оценяване. Резултатите от оценките се предоставят на управителния орган и Комисията, като се предвиждат мерки за освобождаване на лица, които не отговарят на изискванията.
Чл. 32
Инвестиционният посредник е задължен да съхранява документите, свързани с оценките на пригодността, в своя архив за период от 5 години.
Чл. 33
Чл. 33 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя задълженията на инвестиционните холдинги и смесените финансови холдинги за гарантиране на пригодността на членовете на техните управителни и контролни органи. Те трябва да извършват първоначална и последваща оценка на пригодността както индивидуално, така и колективно. Освен това, те трябва да спазват изискванията, посочени в чл. 2-30 и чл. 32 от същата наредба.
Чл. 34
Чл. 34 от Наредба № 38 определя как Комисията извършва оценки на инвестиционните посредници, като се основава на документи и информация от самите посредници и оценяваните членове, както и на данни от ЕОЦКП и Европейския банков орган относно административни наказания. Комисията може да вземе предвид и оценки от други компетентни органи, а при повишен риск от пране на пари или финансиране на тероризма може да търси информация и от правоприлагащи органи.
Чл. 35
Чл. 35 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че преназначените членове на управителния и контролен орган на инвестиционния посредник подлежат на последваща оценка на пригодността от Комисията. Тази оценка е задължителна, ако са настъпили промени в изискванията за заеманата длъжност или ако член на управителния орган е назначен на различна длъжност в същия орган.
Чл. 36
Чл. 36 от Наредба № 38 описва процедурата за периодична оценка на пригодността на членовете на управителния и контролния орган на инвестиционен посредник. Комисията, по предложение на заместник-председателя, извършва оценка в хода на текущия надзор, както и при установяване на значими нови факти или обстоятелства, които засягат пригодността на тези членове. При констатация на нарушения или неизпълнение на задължения, Комисията може да обяви, че член на управителния или контролния орган не е пригоден.
Чл. 37
Член 37 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. уточнява, че разпоредбите на чл. 36 се прилагат и за инвестиционните холдинги, смесените финансови холдинги, както и за финансовите холдинги и финансовите холдинги със смесена дейност. Промените в член 37 са извършени с изменения в ДВ, бр. 27 от 2022 г., които влизат в сила на 05.04.2022 г.
Чл. 38
Инвестиционният посредник е задължен при назначаване на лице или възлагане на функции, съгласно ЗПФИ, да представи в Комисията документи, удостоверяващи съответствието на лицето с изискванията на закона. Заместник-председателят оценява пригодността на лицето въз основа на представените документи. Ако установи, че лицето не е пригодно, инвестиционният посредник трябва да го освободи от длъжност или функция, ако не могат да бъдат отстранени слабостите.
Чл. 39
Заместник-председателят извършва оценка на пригодността на ръководителя на звеното за проверка на съответствието на инвестиционен посредник, ако установи факти, пораждащи съмнения относно спазването на изискванията за противодействие на изпирането на пари и финансирането на тероризма. Член 38, ал. 3 се прилага съответно. Въведена е нова процедура за оценка на пригодността от Комисията, свързана с преструктуриране на инвестиционен посредник.
Чл. 39а
Чл. 39а от Наредба № 38 определя задълженията на Комисията относно оценката на пригодността на новоназначените членове на управителния и контролния орган на инвестиционни посредници. Оценките се извършват индивидуално и колективно при освобождаване или смяна на членове, съгласно специфични разпоредби от Закона за възстановяване и преструктуриране на кредитни институции и инвестиционни посредници. При назначаване на нов член, Комисията оценява пригодността му след встъпване в длъжност и взема решение в срок до един месец от уведомлението за назначението.
Чл. 39б
Чл. 39б от Наредба № 38 определя, че рисковете, свързани с дейността на инвестиционните посредници, включват рисковете от изпиране на пари и финансиране на тероризма, както и екологични, социални и управленски рискове. Тази разпоредба е нова и влиза в сила от 02.05.2022 г.
Чл. 39в
Член 39в от Наредба № 38, изменен с ДВ, бр. 26 от 2022 г., посочва, че инвестиционният посредник при разработване и прилагане на вътрешните правила, политики и процедури трябва да отчита, че големината или системното значение на посредника не са достатъчни показатели за степента на изложеност на рискове.
Чл. 40
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. установява изискванията за вътрешна организация на инвестиционните посредници, включително изисквания за документиране на организационната структура, разпределение на функции, управление на конфликти на интереси, отчетност и защита на информацията. Правилата трябва да осигурят съответствие с изискванията на Закона за публичното предлагане на ценни книжа и приложимите европейски актове. Освен това, наредбата предвижда специфични условия при възлагане на услуги на трети лица и при облачни услуги.
Чл. 41 НАРЕДБА № 38
Членовете на управителния и контролния орган на инвестиционния посредник, както и определени лица, трябва да се запознаят с правилата по чл. 69 от Закона за публично предлагане на ценни книжа (ЗПФИ) при встъпване в длъжност или започване на дейност. Те удостоверяват това писмено.
Чл. 42
Инвестиционният посредник е задължен ежегодно до 31 януари да преглежда и оценява съответствието на правилата по чл. 69 от ЗПФИ с предоставяните услуги и дейности. При установяване на непълноти или нужда от подобрения, той трябва да приеме изменения и допълнения в правилата. Освен това, инвестиционният посредник може да приеме изменения и допълнения и при констатирана необходимост, независимо от годишния преглед.
Чл. 43
Чл. 43 от Наредба № 38 определя, че инвестиционните посредници трябва да имат звено за проверка на съответствието, което отговаря за функцията по спазване на нормативните изисквания.
Чл. 44
Ръководителят на звеното за проверка на съответствието трябва да има висше образование, минимум 3 години опит в капиталовите пазари и да отговаря на специфичните изисквания на закона. Той не може да бъде член на управителния или контролния орган, брокер, инвестиционен консултант или лице, отговорно за оперативното управление на инвестиционния посредник.
Чл. 45
Служителите в звеното за проверка на съответствието трябва да отговарят на специфични изисквания, включително тези на чл. 13, ал. 4, т. 1 - 4, 6 и 7 от Закона за публично финансиране и инвестиции (ЗПФИ). Освен това, те трябва да притежават висше образование и необходимите знания, умения и опит за изпълнение на възложените функции. Член 44, ал. 2 от закона важи за всички служители в това звено.
Чл. 46
Чл. 46 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя условията, при които звеното за проверка на съответствието на инвестиционен посредник може да се състои от един служител. Това е допустимо, когато естеството, мащабът и сложността на дейността позволяват, а служителят трябва да отговаря на изискванията на чл. 44 и да изпълнява ролята на ръководител на звеното. Инвестиционният посредник трябва да подаде мотивирано заявление до заместник-председателя, в което да обоснове искането си. Ако в срок от един месец не получи забрана, може да извърши исканите промени. Срокът може да бъде удължен, ако заместник-председателят поиска допълнителна информация.
Чл. 47
Наредбата определя изискванията за месечни проверки на инвестиционните посредници от звеното за проверка на съответствието. Проверяват се договорите и нарежданията с клиенти, както и спазването на нормативните изисквания. При необходимост, проверката може да обхване само част от тях. Съставя се протокол с констатации и съвети, който се утвърдва от ръководителя на звеното. Ако звеното е с един служител, той изготвя доклад с резултатите от проверките.
Чл. 48
Ръководителят на звеното за проверка на съответствието изготвя месечен доклад за проверките, извършени през предходния месец, който включва констатираните несъответствия и предприетите мерки за тяхното отстраняване. Докладът също така предлага нови мерки и оценява вътрешната организация и система за проверка на съответствието на инвестиционния посредник. Инвестиционният посредник е длъжен да уведоми заместник-председателя за несъответствията и мерките в срок от 3 работни дни след получаване на доклада.
Чл. 49
Инвестиционният посредник е задължен да приеме правила за проверка на съответствието, политики и процедури за идентифициране на рисковете от неизпълнение на задълженията си. Той трябва да осигури адекватни мерки за минимизиране на тези рискове, съобразени с дейността си. Годишно, до 31 януари, инвестиционният посредник преглежда и оценява тези правила за осигуряване на ефективно функциониране на звеното за проверка на съответствието. При необходимост от подобрения, той може да приеме изменения в правилата, а също така и при констатиране на нужда от изменения по всяко време.
Чл. 50
Чл. 50 от Наредба № 38 определя задълженията на инвестиционните посредници по отношение на оценката на риска от неспазване на нормативните изисквания. Ръководителят на звеното за проверка на съответствието трябва ежегодно да представя оценка на риска до 31 януари. При оценката се вземат предвид инвестиционните услуги, клиентските категории и вътрешната организация на групата, ако посредникът е част от такава. Инвестиционният посредник е длъжен да предостави необходимата информация на звеното за проверка на съответствието. Рисковете трябва да се преразглеждат редовно и при необходимост. Звеното също така наблюдава системата за разглеждане на жалби, свързани с финансови продукти и услуги, за да осигури съответствие с нормативните изисквания.
Чл. 51
Представляващите инвестиционния посредник са отговорни за ефективността на организацията и за изпълнението на функциите на звеното за проверка на съответствието. Това означава, че те трябва да осигурят правилното функциониране на механизмите за контрол и спазване на регулаторните изисквания.
Чл. 52
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията за наблюдение и отчетност на инвестиционните посредници. Чл. 52 указва, че ръководителят на звеното за проверка на съответствието трябва да изготви програма за наблюдение, която да бъде представена на управителния орган до 31 януари. Докладът за резултатите от наблюдението трябва да бъде представен до 31 януари на следващата година и да съдържа информация за ефективността на контролната среда, основните констатации, установените нарушения и пропуски, както и информация за финансовите инструменти и стратегиите на посредника. Наредбата акцентира на важността на мониторинга и спазването на регулаторните изисквания.
Чл. 53
Лицата, получили лиценз за извършване на дейност като инвестиционен посредник, трябва да представят в Комисията в срок от 7 работни дни след вписването им в търговския регистър списък с адресите на помещенията, в които предлагат инвестиционни и допълнителни услуги, както и писмени сведения за техническото оборудване, необходимо за извършване на дейността.
Чл. 54
Чл. 54 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя задълженията на инвестиционните посредници да уведомяват Комисията по различни важни обстоятелства, включително идентификационни кодове, промени в правно-организационната форма, адреси и контакти, откриване или закриване на офиси, промени в управителния орган, изменения на устава и правилата на дейността, както и случаи на лицензиране и надзор. Специални разпоредби важат за банки-инвестиционни посредници и за представяне на доказателства от ръководството.
Чл. 55
Инвестиционният посредник е задължен до 15-о число на месеца, от който започва ново 3-месечие, да уведомява Комисията за постъпили жалби от клиенти и резултатите от разглеждането им, както и за заведени съдебни дела, свързани с дейността му, и за решенията по висящите дела, ако има такива.
Чл. 56
Инвестиционният посредник, който извършва сделки с финансови инструменти в трета държава, е задължен да уведомява Комисията до 10-о число на всеки месец. Уведомленията трябва да включват информация за сделките и дейностите, извършени през предходния месец, както и за пазарното състояние и правата по финансовите инструменти, които посредникът притежава, както за своя сметка, така и за сметка на клиенти.
Чл. 57
Инвестиционният посредник е задължен да предостави превод на документи, постъпили или издадени на чужд език, по искане на заместник-председателя или упълномощени длъжностни лица от Комисията. Преводът може да бъде извършен от заклет преводач. В допълнение, новата глава трета "а" касае отчетността на данните по договорите за извънборсови деривати и докладването по договори за сделки за финансиране с ценни книги.
Чл. 57а
Чл. 57а от Наредба № 38 определя, че инвестиционните посредници трябва да спазват определени изисквания при отчитането на данните за извънборсови деривати. Те трябва да следват Насоките за отчитане, приети от Европейския орган за ценни книжа и пазари, и да се съобразяват с Регламентите за европейската пазарна инфраструктура и относно СФЦК. Тези правила са важни за осигуряване на прозрачност и сигурност на финансовите трансакции.
Чл. 57б
Чл. 57б от Наредба № 38 предвижда, че инвестиционните посредници, при докладване на сделки за финансиране с ценни книжа, трябва да спазват изискванията на Насоките относно прехвърлянето на данни между регистрите на трансакции. Тези насоки са приети от Европейския орган за ценни книжа и пазари и Комисията за финансов надзор е взела решение за тяхното прилагане. Наредбата е актуализирана с изменения, публикувани в Държавен вестник, бр. 90 от 2024 г.
Чл. 58
Чл. 58 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че клиентът или неговият представител трябва да подпише договор в присъствието на упълномощено лице, освен ако договорът не се сключва електронно. Преди подписването на договора, клиентът трябва да бъде идентифициран в съответствие със Закона за мерките срещу изпирането на пари. Договорът трябва да съдържа индивидуализиращи данни на страните, основни права и задължения, както и информация от инвестиционния посредник. Ако договорът е на базата на общи условия, основните права и задължения могат да бъдат част от тях, с указание за действащите условия.
Чл. 59
Сключването на договор чрез пълномощник е позволено само с нотариално заверено пълномощно, което дава представителна власт за управление и разпореждане с финансови инструменти. Инвестиционният посредник е длъжен да съхранява оригинала или нотариално заверено копие на пълномощното в клиентското досие. При многократно действие на пълномощното, се изисква заверено копие от пълномощника и лицето, което сключва договора, с надпис "Вярно с оригинала", дата и подпис.
Чл. 60
Инвестиционният посредник е задължен да сключва договори само на адреси, вписани в регистъра на КФН, освен ако договорът не се сключва електронно. Помещенията трябва да имат необходимото техническо оборудване за сключване на договори и приемане на нареждания. На входа на всеки офис или клон трябва да има информация за наименованието, седалището, работното време и отговорното лице. Помещенията трябва да отговарят на изискванията за противопожарна безопасност.
Чл. 61
Инвестиционните посредници са задължени да съхраняват информация за IP адресите на клиентите, когато те търгуват чрез електронна платформа за финансови инструменти. Това изискване е регламентирано в Чл. 61 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г.
Чл. 62 от НАРЕДБА № 38
Инвестиционният посредник е задължен да извърши идентификация на клиента, преди да сключи договор. Необходимо е клиентът или негов представител да предоставят и подпишат всички нужни документи. Договор не може да бъде сключен, ако представените документи имат явни нередности, непълноти, неточности или противоречия, или ако съществува съмнение за ненадлежна идентификация или представителство.
Чл. 63
Инвестиционният посредник не може да изпълни нареждане за продажба на финансови инструменти, ако те не са налични по сметката на клиента или са блокирани. Забраната не важи, ако приобретателят е уведомен за учреден залог и е дал съгласие, или ако залогът е върху съвкупност. Също така, ако инвестиционният посредник осигури доставката на финансовите инструменти до деня на сетълмент, забраната не важи.
Чл. 64
Инвестиционният посредник е задължен да изиска от клиента предоставяне на паричните средства за плащане при подаване на нареждане за покупка на финансови инструменти, освен ако клиентът не удостоверява, че ще изпълни задължението си. В случай, че правилата на мястото на изпълнение позволяват, инвестиционният посредник може да не изисква плащане, ако има писмено съгласие от продавача.
Чл. 65
Инвестиционният посредник е задължен да предоставя информация и да сключва договори с клиенти, като приема нареждания чрез различни лица, включително брокери и инвестиционни консултанти. Брокерите, работещи за посредника, трябва да имат трудови договори и да са вписани в регистъра на Комисията за финансов надзор (КФН). Услугите могат да се предоставят и чрез електронна платформа за търговия. Инвестиционните консултанти също трябва да имат трудови договори и да са регистрирани в КФН.
Чл. 66
Инвестиционният посредник оценява лицата по чл. 65, ал. 1, т. 1 на база на девет критерия. Лицата трябва да отговарят на изискванията на чл. 13, ал. 4 от ЗПФИ, да имат подходящ опит и средно образование. Освен това, те трябва да разбират основните характеристики, рисковете и функциите на предлаганите финансови инструменти и услуги, както и разходите и таксите, свързани с тях. Лицата трябва да имат представа за характеристиките на инвестиционните услуги, принципите на функциониране на финансовите пазари, въпросите на пазарната злоупотреба и борбата с изпирането на пари, както и информация за местата за изпълнение на сделките.
Чл. 67 от НАРЕДБА № 38
Инвестиционният посредник оценява лицата по определени критерии, включително спазването на изискванията от закона, разбирането на характеристиките и рисковете на финансовите инструменти, разходите свързани с тях, обхвата на предлаганите услуги и принципите на функциониране на финансовите пазари.
Чл. 68
Инвестиционните посредници оценяват лицата по чл. 65, ал. 1, т. 3, основавайки се на критерии, включващи: спазване на изискванията по чл. 77, ал. 3 от ЗПФИ; наличие на подходящ опит; разбиране на основните характеристики и рискове на финансовите инструменти и услуги; осъзнаване на разходите и таксите, свързани с инвестиционните услуги; изпълнение на задълженията за оценка на уместност и целесъобразност; разбиране на потенциалната неподходящост на финансовите инструменти; оценка на данните, свързани с финансовите инструменти; и разбиране на специфичните пазарни структури за финансовите инструменти.
Чл. 69
Чл. 69 от Наредба № 38 определя изискванията за инвестиционни посредници, когато служителите нямат необходима квалификация или опит. Те могат да предоставят инвестиционни съвети само под наблюдение. Инвестиционният посредник определя наблюдаващото лице и сроковете, в които наблюдаваното лице ще работи, с минимален срок от 6 месеца и максимум 12 месеца. Всички документи, изготвени от наблюдаваното лице, трябва да бъдат подписани и от наблюдаващото лице. Наблюдението трябва да съответства на дейността, а наблюдаващото лице трябва да има необходимата квалификация и да поеме отговорност за действията на наблюдаваното лице.
Чл. 70
Инвестиционният посредник е задължен да провежда минимум 20 часа обучение годишно за определени лица, за да поддържа тяхната квалификация. Обучението трябва да отчита специфичните функции на участниците и да включва теми, посочени в приложение № 3. При нужда, посредникът провежда допълнително обучение при съществени изменения в нормативните изисквания, вътрешните правила или при въвеждане на нови финансови инструменти. След обучението, посредникът оценява лицата и поддържа документация за изпълнението на задълженията.
Чл. 71
Инвестиционният посредник има право да възложи задълженията за обучение и оценяване на обучените лица на външен изпълнител, съгласно чл. 70 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г.
Чл. 72
Инвестиционният посредник е задължен да подаде заявление до Комисията за вписване в регистъра, като прилага документи, удостоверяващи съответствие с изискванията на ЗПФИ и наредбата. Лица, които ще извършват дейност под наблюдение, също трябва да бъдат посочени в заявлението. Вписването в регистъра ще бъде извършено, освен ако заместник-председателят не откаже в срок от 14 дни.
Чл. 73
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че инвестиционните посредници трябва да информират клиентите си за необходимостта от предоставяне на точна информация, за да могат да препоръчат подходящи инвестиционни продукти и услуги. Също така, те са задължени да извършат оценка за уместност. Информацията може да бъде предоставена и в стандартизиран формат, като е необходимо да се осигури възможност за контрол на предоставянето й.
Чл. 73а
Чл. 73а от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. изисква инвестиционните посредници да разясняват на клиентите понятието "предпочитание във връзка с устойчивостта" и разликите между продуктите с и без характеристики на устойчивост. Освен това, те трябва да предоставят информация относно основните понятия, свързани с екологични, социални и управленски фактори.
Чл. 74
Чл. 74 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя задълженията на инвестиционните посредници при предоставяне на робо съвет. Те трябва да информират клиентите за участието на служители и автоматизирани системи, влиянието на клиентските отговори върху инвестиционния съвет, източниците на информация, достъпа до данни за клиента и актуализацията на информацията. При използване на онлайн въпросник, посредникът трябва да уточни, че отговорите могат да бъдат единствената основа за съвета.
Чл. 75
Инвестиционният посредник е задължен да приема и прилага политики и процедури, които му позволяват да събира информация за клиента и да я оценява последователно. При оценка за уместност, посредникът трябва да предприеме мерки за оценка на разбирането на клиента относно инвестиционния риск и връзката между риск и възвръщаемост.
Чл. 76
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници при събиране на информация за оценка на уместността. Инвестиционният посредник трябва да се увери, че клиентът разбира въпросите, а въпросниците трябва да бъдат ясни, изчерпателни и разбираеми, без подвеждащ или сложен език. Оформлението на въпросите не трябва да насочва клиента към определен отговор, а също така е важно да не се събира информация за множество елементи с един въпрос. Редът на задаване на въпросите също трябва да бъде внимателно преценен и клиентът трябва да отговори на всички въпроси.
Чл. 77
Наредбата определя изискванията за оценка на уместността на инвестиционните посредници при събиране на информация от клиентите. Инвестиционният посредник е задължен да събира информация относно финансовото състояние на клиента, инвестиционните му цели, допустимото ниво на риск и други важни фактори, включително семейно положение, възраст, заетост и предпочитания относно устойчивостта. При определяне на необходимата информация, посредникът трябва да вземе предвид въздействието на всяка съществена промяна. В случай, че клиентът не отговори на въпросите относно устойчивостта, той може да бъде считан за неутрален по този въпрос. Инвестиционният посредник е длъжен да действа безпристрастно и в интерес на клиента.
Чл. 77а
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. уточнява, че инвестиционните посредници трябва да бъдат информирани за дела от портфейла, който клиентът желае да инвестира в устойчиви продукти. При работа с типови портфейли, те трябва да осигурят възможност за подробна оценка на клиентските предпочитания относно устойчивостта.
Чл. 77б
Чл. 77б от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. задължава инвестиционните посредници да разглеждат предпочитанията за устойчивост на клиентите след оценка за уместност. Те трябва да идентифицират подходящи инвестиционни продукти и стратегии, които отговарят на тези предпочитания. Информацията за предпочитанията на клиента относно устойчивостта се съхранява в досието и трябва да бъде документирана при предоставяне на услуги. Инвестиционният посредник може да предлага инвестиционни продукти с характеристики на устойчивост само след като клиентът е изразил свои предпочитания в тази насока.
Чл. 78
Наредбата определя изискванията, които инвестиционните посредници трябва да спазват при събиране на информация за клиентите. При оценка на клиентите се вземат предвид вида на финансовия инструмент, естеството на услугата, нуждите на клиента и типа на клиента. За сложни или рискови инструменти се изисква задълбочена оценка на знанията и опита на клиента. При неликвидни инструменти се анализира периода, през който клиентът възнамерява да държи инструментите. Инвестиционният посредник може да вземе предвид доходите на клиента, активите и финансовите задължения. На основата на събраната информация се определя нивото на риска на предлаганите финансови инструменти.
Чл. 79
Инвестиционните посредници са задължени да осигурят надеждност и последователност на информацията, събрана от клиентите, при извършването на оценка за уместност. Те трябва да проверят точността на информацията и да реагират на противоречия. При оценката, основана на самооценка, посредниците прилагат обективни критерии, включително предоставяне на примери за ситуации, задаване на въпроси относно опит с финансови инструменти, изискване на информация за финансовото състояние и допустимите загуби.
Чл. 80
Член 80 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. задължава инвестиционните посредници да внедрят механизми, които да ограничават риска клиентите да преоценяват своите знания и опит в инвестиционната сфера.
Чл. 81
Наредбата определя, че инвестиционните посредници трябва да приемат и прилагат процедури за оценка на уместност, които включват актуализация на информацията за клиентите, механизми за насърчаване на клиентите да предоставят актуална информация и редовен преглед на съществуващата информация. Честотата на актуализацията зависи от рисковия профил на клиента и други фактори.
Чл. 81а
Съгласно чл. 81а от Наредба № 38 от 21 май 2020 г., инвестиционният посредник е задължен да определи честотата на актуализиране на информацията за предпочитанията на клиента, свързани с устойчивостта. Тази информация трябва да се актуализира редовно или при поискване от клиента.
Чл. 81б
Инвестиционният посредник може да препоръча инвестиционен продукт, който не съвпада с първоначалните предпочитания на клиента относно устойчивостта, ако информацията за тези предпочитания бъде изменена за конкретния случай. Обяснението на посредника и решението на клиента за изменение на информацията се документират в доклад за уместност. Изменението важи само за конкретния инвестиционен съвет, а не за целия клиентски профил.
Чл. 82
Инвестиционният посредник е задължен да уведомява клиента, ако предоставената от него допълнителна информация води до промяна в инвестиционния профил на клиента. Това включва случаи, когато профилът става по-рисков или по-консервативен.
Чл. 83
Инвестиционният посредник е задължен да прилага политика за оценка на уместността на услугите и продуктите, предоставяни на клиентите, особено когато те са юридически лица. Политиката трябва да включва процедурата и критериите, които отговарят на изискванията на Закона за пазарите на финансови инструменти (ЗПФИ) и на приложимото законодателство на Европейския съюз. Освен това, посредникът трябва да информира клиента за начина, по който се извършва оценката, възможните последствия от нея и кои лица ще бъдат оценявани.
Чл. 84
Инвестиционните посредници трябва да прилагат политики и процедури за разбиране на характеристиките и особеностите на инвестиционните продукти, за да предлагат подходящи инвестиции на клиентите. Те трябва да вземат предвид нивото на сложност на продуктите и информацията за знанията и опита на клиента. Освен това, посредниците трябва да гарантират надеждността и актуалността на информацията, която използват за класифициране на инвестиционните продукти, и редовно да преглеждат и отразяват настъпилите промени.
Чл. 85
Наредба № 38 определя изискванията, които инвестиционните посредници трябва да спазват при оценка на инвестиции и предоставяне на услуги. Инвестиционният посредник трябва да приема и прилага политики и процедури, които да гарантират, че взема предвид цялата налична информация за клиента и характеристиките на инвестициите, включително рисковете и разходите. Също така, посредникът трябва да осигури диверсификация на риска, клиентът да разбира риска и възвръщаемостта, и да има финансовата възможност да поеме загуби. Политиките трябва да включват мерки за контрол на концентрацията на инвестиции и да отчитат предпочитанията на клиентите относно устойчивостта.
Чл. 86
Инвестиционните посредници, които използват информационни системи за оценка на уместност, трябва да имат адекватни системи и механизми за контрол, гарантиращи, че тези системи са подходящи и дават задоволителни резултати. Информационните системи трябва да бъдат проектирани с оглед на значимите характеристики на клиентите и инвестиционните продукти.
Чл. 87
Инвестиционният посредник е задължен да осигури подходяща степен на диверсификация в портфейла на клиента, като взема предвид експозицията към различни финансови рискове. В случай, че размерът на инвестицията не позволява диверсификация по отношение на кредитния риск, посредникът трябва да насочи клиента към нискорискови инвестиции.
Чл. 88
Член 88 от Наредба № 38 указва, че инвестиционните посредници, които използват автоматизирани системи за оценка за уместност, трябва поне веднъж годишно да наблюдават и тестват алгоритмите си. Те трябва да разработят документация, стратегия за изпитване, политики за управление на промените, механизми за актуализация на алгоритмите, процедури за откриване и отстраняване на грешки, да разполагат с необходимите ресурси и да имат процес за вътрешно одобрение, за да осигурят спазването на тези изисквания.
Чл. 89
Инвестиционният посредник е задължен да приема и прилага политики и процедури за уместност. Тези политики и процедури трябва да гарантират, че при предоставяне на услуги, свързани с инвестиции, се извършва задълбочена оценка на възможните инвестиционни алтернативи. При оценката се вземат предвид разходите и сложността на инвестиционните продукти.
Чл. 90
Инвестиционните посредници са задължени да имат процедура за оценка на наличните инвестиционни продукти, които да са равностойни по отношение на нуждите и характеристиките на клиентите. Това гарантира, че предлаганите продукти са подходящи за клиентите и отговарят на техните изисквания.
Чл. 91
Чл. 91 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. изисква инвестиционните посредници да вземат предвид всички разходи и такси, посочени в чл. 71, ал. 2, т. 4 от Закона за публично предлагане на ценни книжа и съответстващите разпоредби на Делегиран регламент (ЕС) 2017/565 при разглеждане на разходите.
Чл. 92
Член 92 от Наредба № 38 определя задълженията на инвестиционните посредници относно съхранението на документация, която обосновава избора на по-скъпи или сложни инвестиционни продукти при предоставяне на услуги. При предоставяне на услуги, свързани с инвестиции, когато се избира или препоръчва по-скъп продукт, инвестиционният посредник е длъжен да информира клиента и да обоснове решението си. Съхранената документация подлежи на проверка от звеното за проверка на съответствието на инвестиционния посредник.
Чл. 93
Инвестиционните посредници трябва да приемат и прилагат политики и процедури за анализ на разходите и ползите от замяната на инвестиции. Те трябва да гарантират, че очакваните ползи са по-големи от разходите. При анализа се взема предвид необходимата информация, включително всички разходи и такси, за да се оцени новата инвестиция.
Чл. 94
Инвестиционният посредник е задължен да предостави на непрофесионалните клиенти доклад, преди да сключат сделка, в който се обяснява защо ползите от предложената инвестиция са по-големи от нейните разходи. Докладът трябва да бъде съобразен с чл. 54, параграф 12 от Делегиран регламент (ЕС) 2017/565.
Чл. 95
Инвестиционният посредник е задължен да създаде системи и механизми, които да наблюдават и контролират риска от неизпълнение на задълженията си, свързани с оценката на разходите и ползите при препоръчване на замяна на инвестицията.
Чл. 96
Инвестиционният посредник е длъжен да осигури, че служителите, които извършват оценка за уместност, разбират задълженията си. При използване на информационни системи, те трябва да имат добро разбиране на технологиите и алгоритмите за цифрови консултации, както и да могат да анализират автоматизираните консултации, генерирани от тези алгоритми.
Чл. 97
Чл. 97 от Наредба № 38 определя задълженията на инвестиционните посредници относно организацията за съхранение и поддържането на архив, свързан с оценката за уместност. Инвестиционният посредник е длъжен да събира информация от клиенти, да документира предоставените инвестиционни съвети и извършените инвестиции, както и свързаните доклади. Архивът трябва да е организиран така, че да позволява откриване на грешки и да е достъпен за съответните служители.
Чл. 97а
Чл. 97а от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя задълженията на инвестиционните посредници при предоставяне на услуги, различни от тези по чл. 6, ал. 2, т. 4 и 5 от ЗПФИ. Инвестиционният посредник е длъжен да информира клиента за необходимостта от оценка за целесъобразност и да подчертае, че клиентът трябва да предостави точна и изчерпателна информация, за да се осигури най-добър интерес. Информацията може да бъде предоставена и в стандартизиран формат.
Чл. 97б
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници относно събиране на информация за знанията и опита на клиентите. Инвестиционният посредник е задължен да разработи политики и процедури за оценка на целесъобразността на предлаганите инвестиционни услуги, като събира информация по ясен и разбираем начин. Въпросниците за клиента трябва да са конкретни и да избягват подвеждащи формулировки. Освен това, оценката трябва да включва разбиране на рисковете, свързани с инвестиционните продукти.
Чл. 97в.
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. предвижда, че инвестиционните посредници трябва да използват механизми, които да предотвратят самооценката на клиентите и да ограничат риска от надценяване на техните знания и опит. При оценката за целесъобразност инвестиционният посредник прилага обективни критерии, като предоставя практически примери и задава въпроси относно познанията и опита на клиента с инвестиционни продукти.
Чл. 97г.
Наредбата предвижда, че инвестиционните посредници, които предоставят услуги от разстояние, трябва да изготвят онлайн въпросници с ясни въпроси и допълнителни пояснения. При събиране на информация от клиентите, те трябва да осигурят възможност за съдействие от служител и да се справят с непоследователни отговори.
Чл. 97д
Инвестиционният посредник е задължен да попълва предварителни отговори, базирани на историята на сделките на клиента, като гарантира, че информацията е обективна, уместна и надеждна. Клиентът трябва да има възможност да прегледа и да коригира предварително попълнените отговори, за да се осигури точността на информацията.
Чл. 97е
Чл. 97е от Наредба № 38 определя, че инвестиционният посредник при оценката за целесъобразност взема предвид само знанията и опита на клиента. Не се взема предвид информация относно финансовото състояние, инвестиционните цели или информация, събрана при предоставяне на други инвестиционни услуги.
Чл. 97ж
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници относно събирането на информация за клиентите. Инвестиционният посредник трябва да взема предвид вида на предлаганите инвестиционни продукти и типа на клиента. Преди предоставяне на услуги, различни от определени в закона, посредникът изисква информация за знанията и опита на клиента в инвестиционната област. При достъп до сложни или рискови инвестиционни продукти, посредникът извършва задълбочена оценка на знанията и опита на клиента, включително способността му да разбира сложността и рисковете на продуктите.
Чл. 97з
Инвестиционният посредник е задължен да се увери в надеждността, последователността и точността на информацията, събрана от клиента за оценка на целесъобразността. Той трябва да не разчита само на самооценката на клиента и да разполага с необходимата информация за целта. Политиките и процедурите на посредника трябва да включват правила за оценка на качеството на събраната информация относно знанията и опита на клиентите. При оценка на целесъобразността, посредникът разглежда информацията в нейната цялост и следи за противоречия, свързвайки се с клиента при необходимост за отстраняване на несъответствия.
Чл. 97и
Наредбата определя задълженията на инвестиционните посредници относно актуализирането на информацията за знанията и опита на клиентите. Тези задължения включват приемане на процедури за редовно обновяване на информацията, събиране на данни преди предлагане на инвестиционни услуги, оценка на клиентите с по-висок инвестиционен риск, и задължение за клиентите да информират посредника за всяка промяна в предоставената информация. Инвестиционните посредници трябва да имат механизми за актуализиране на информацията и да ограничават случаи на подвеждане относно нивото на знания и опит на клиентите.
Чл. 97к
Инвестиционният посредник е задължен да прилага политика за оценка на целесъобразността, която предварително определя начина на оценка, когато клиентът е юридическо лице, група от физически лица или когато физически лица са представлявани от друго физическо лице. Политиката следва да се прилага в съответствие с чл. 83.
Чл. 97л.
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници относно политиките и процедурите за оценка на инвестиционните продукти. Инвестиционният посредник трябва да разбира характеристиките и рисковете на продуктите, да отчита сложността им спрямо знанията на клиентите и да осигурява надеждна информация за класификацията на продуктите. Освен това, той е задължен да извършва периодичен преглед на информацията и да категоризира продуктите с достатъчна детайлност, за да гарантира адекватна оценка на целесъобразността.
Чл. 97м
Чл. 97м от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници относно оценката на целесъобразността на инвестиционните продукти. Те трябва да прилагат политики и процедури, които отчитат знанията и опита на клиента, както и характеристиките и рисковете на инвестиционните продукти. Освен това, посредниците трябва да дават ясни предупреждения, ако продуктите не са подходящи за клиента. Не се извършва оценка за целесъобразност при оттегляне на инвестицията от клиента.
Чл. 97н
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници, които използват информационни системи за оценка на целесъобразността. Те трябва да разполагат с подходящи контролни механизми, да отчитат характеристиките на клиентите и инвестиционните продукти, и да приемат ясни методики за оценка. Служителите на посредника не трябва да имат свобода на преценка при оценката и трябва да могат да обосноват решенията си. Методиката трябва да гарантира, че инвестиционни продукти не се предлагат на клиенти, чиито опит и знания не са оценени, и да предоставя предупреждения за неподходящи инвестиции.
Чл. 97о
Инвестиционните посредници, които използват автоматизирани системи за оценка на целесъобразността, трябва да извършват годишно наблюдение и изпитване на алгоритмите. При разработването на алгоритмите е необходимо да се вземат предвид характеристиките на инвестиционните продукти. Освен това, посредниците трябва да документират организацията на системата, да приемат стратегия за изпитване, да управляват промените в алгоритмите, да актуализират алгоритмите спрямо пазарни и законодателни промени, да имат процедури за откриване и отстраняване на грешки, да осигурят ресурси за наблюдение и да имат процес за вътрешно одобряване.
Чл. 97п
Инвестиционният посредник е задължен да отправя ясно и неподвеждащо предупреждение, когато клиентът не предостави достатъчно информация за своите знания или опит. Предупрежденията трябва да са видими и различими, с ясна причина за предупреждението. Не се допуска използването на съобщения, които да насърчават клиента да продължи с сделката. Инвестиционният посредник трябва да потвърди, че клиентът е запознат с предупреждението и да извърши нова оценка на знанията му, ако му се предлагат образователни инструменти. При приемане на нареждания след предупреждение, трябва да се оценява ефективността на предупрежденията и при нужда да се правят промени в политиките.
Чл. 97р
Инвестиционният посредник е задължен да осигури, че лицата, извършващи оценка за целесъобразност, разбират своите задължения и имат необходимите умения и знания. Освен това, той трябва да провежда редовни обучения на тези лица. При използване на информационни системи, инвестиционният посредник трябва да гарантира, че служителите, разработващи автоматизирани инструменти, разбират технологиите и алгоритмите, а също така могат да анализират автоматизираната оценка, генерирана от тях.
Чл. 97с
Чл. 97с от НАРЕДБА № 38 определя задълженията на инвестиционните посредници относно оценките на целесъобразност и уместност. Инвестиционният посредник трябва да прилага мерки за идентифициране на ситуации, в които е необходима оценка за целесъобразност, и да избягва да извършва такава оценка, когато трябва да се извърши оценка на уместността. Освен това, той трябва да разработи политики и процедури за категоризиране на инвестиционните продукти като сложни или несложни. Финансовите инструменти могат да бъдат категоризирани като 'други несложни финансови продукти' само при спазване на критериите на Делегиран регламент (ЕС) 2017/565.
Чл. 97т.
Чл. 97т. от Наредба № 38 предвижда, че инвестиционният посредник трябва да има адекватни механизми за мониторинг и контрол, с цел да осигури спазването на изискванията за целесъобразност. Това е нова разпоредба, въведена с изменения в Държавен вестник, бр. 36 от 2023 г.
Чл. 97у
Инвестиционният посредник е задължен да внедри организация за съхранение и поддържане на архив, свързан с оценката за целесъобразност. Архивът трябва да включва информация, събирана от клиенти, и услуги, свързани с оценката. Освен това, инвестиционният посредник трябва да осигури, че организацията позволява откриване на грешки в оценката и че архивът е достъпен за съответните служители.
Чл. 97ф
Чл. 97ф от Наредба № 38, нов с ДВ, бр. 36 от 2023 г., указва, че изискванията по чл. 97а - 97у не се прилагат спрямо определени клиенти. Това важи за клиенти, при които инвестиционният посредник е предвидил в своите политики и процедури, че ще упражнява правото си по чл. 56, параграф 1, ал. 2 от Делегиран регламент (ЕС) 2017/565, и когато предоставя услуги при условията на чл. 79, ал. 5 от ЗПФИ.
Чл. 98
Инвестиционните посредници трябва да прилагат определени критерии от Насоките на ESMA относно сложните дългови инструменти и структурирани депозити. Тези критерии са свързани с определянето на дълговите инструменти, които включват деривативи и имат сложна структура, затрудняваща клиентите да оценят свързания риск, както и на структурирани депозити, при които клиентите трудно разбират риска за възвръщаемостта и разходите за предсрочно излизане.
Чл. 99
Наредбата определя изискванията към инвестиционните посредници относно обвързаните агенти, които могат да бъдат физически лица или търговски дружества. Инвестиционният посредник трябва да осигури, че обвързаните агенти, вписани в регистъра на ЗКФН, изпълняват определени критерии в зависимост от извършваните инвестиционни услуги. За физическите лица се изисква изпълнение на критериите по чл. 66 и чл. 68 от ЗПФИ, а за търговските дружества - създаване на подходяща организация и наличие на трудов договор с инвестиционен консултант. Инвестиционният посредник е задължен да представи заверен препис от договора в Комисията в срок от 3 работни дни след сключването му.
Чл. 100
Инвестиционният посредник е задължен да предостави на клиента писмена информация за таксите и разходите, свързани с пакет или пакетен продукт, включително разбивка на всички разходи. Ако разходите не могат да бъдат точно изчислени преди покупката, посредникът трябва да предостави разумна прогноза. Информацията трябва да бъде предоставена в достатъчен срок преди сключване на договор, за да може клиентът да вземе информирано решение. Тя трябва да бъде ясна и разбираема, с разяснения на техническите термини, ако е необходимо.
Чл. 101
Инвестиционните посредници, когато рекламират съставени продукти, са задължени да разкриват информация за таксите и разходите, свързани с тях. Тази информация трябва да бъде представена по начин, осигуряващ равна видимост. При продажба чрез интернет или друг канал без пряко участие на продавач, информацията трябва да бъде предоставена своевременно и също с равна видимост. Освен това, информацията не трябва да е подвеждаща и да прикрива реалните разходи, за да се улесни сравняването с алтернативни продукти.
Чл. 102
Инвестиционният посредник е задължен да предостави на клиента писмена информация относно характеристиките и рисковете, свързани с пакетите или пакетните продукти, както и как тези рискове се влияят от покупката на пакет в сравнение с покупката на съставни продукти. Допълнителни разпоредби от чл. 100 и чл. 101 уточняват условията за предоставяне на тази информация.
Чл. 103
Инвестиционният посредник е задължен да информира клиентите си относно възможността за закупуване на съставни продукти или пакети поотделно. Освен това, той трябва да предостави информация дали закупуването на един от съставните продукти е необходимо условие за закупуването на друг продукт.
Чл. 104
Инвестиционният посредник трябва да предоставя на клиентите варианти за покупка, позволяващи им активно да избират и да вземат информирано решение. Не е разрешено предлагането на пакети с предварително отбелязани полета, а също така не трябва да се създава впечатление, че покупката на пакет или пакетен продукт е задължителна.
Чл. 105
Инвестиционният посредник е задължен да прилага модели на възнаграждение и стимули, които насърчават отговорно бизнес поведение, справедливо третиране на клиентите и избягване на конфликти на интереси за служителите, ангажирани в продажбата на пакети или пакетни продукти.
Чл. 106
Инвестиционният посредник е задължен да осигури, че правото на отказ или разваляне на договора, предоставено за един продукт при самостоятелната му продажба, остава в сила и когато този продукт е част от пакет или пакетен продукт.
Чл. 107
Чл. 107 от наредба № 38 позволява на инвестиционния посредник да разделя съставните продукти от пакетен продукт по искане на клиента. Това разделяне се извършва без клиентът да дължи непропорционални неустойки, освен в случаите, когато естеството на отделните съставни продукти не позволява такова действие.
Чл. 108
Чл. 108 от Наредба № 38 описва процедурата за освобождаване на инвестиционните посредници от задължението за публично оповестяване на нареждания на клиенти. Инвестиционният посредник подава заявление до заместник-председателя и прилага доказателства за основанието за освобождаване. Комисията може да освободи посредника, ако нареждането е голямо по обем в сравнение с нормалния пазарен обем. При непълни или нередовни документи, заместник-председателят уведомява заявителя и определя срок за отстраняване на несъответствията. Комисията се произнася по заявлението в срок до 5 работни дни, след получаване на допълнителни данни, ако е необходимо.
Чл. 109
Инвестиционният посредник може да действа като регистрационен агент, след подписване на писмен договор с клиента. Той подава данни и документи за регистриране на сделки с финансови инструменти, прехвърляния при дарение и наследяване, корекции на данни за притежатели на финансови инструменти и други действия, предвидени в правилника на депозитарната институция. Необходимо е удостоверяване на самоличността на клиентите и проверка на съответствието на договора с изискванията на наредбата.
Чл. 110
Инвестиционният посредник има право да извършва проверки в централния депозитар на ценни книжа относно притежаваните от лица финансови инструменти, дори и без сключен договор с тях, но само след подаване на писмено заявление. Също така, член 109, ал. 2 се прилага в този случай.
Чл. 111
Чл. 111 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г. регламентира, че прехвърлителят и приобретателят на финансови инструменти могат да бъдат представлявани пред инвестиционния посредник от лица, които са изрично упълномощени с нотариално заверено пълномощно. Това представителство се осъществява при спазване на изискванията, определени в чл. 59 от същата наредба.
Чл. 112 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г.
Инвестиционният посредник, действащ като регистрационен агент, има право да откаже подписването на договор с клиент и приемането на документи за регистрации, ако не са предоставени всички необходими данни и документи, ако представените документи съдържат нередовности или неточности, или ако има съмнения относно идентификацията или представителството на клиента.
Чл. 113
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. определя изискванията към инвестиционните посредници в качеството им на регистрационни агенти. Чл. 113 предвижда, че инвестиционният посредник събира такси по тарифа, която трябва да бъде изложена на видно място и публикувана на интернет страницата в срок от 3 работни дни. Освен това, при покупко-продажба на безналични финансови инструменти, сумата от сделката може да се депозира при инвестиционния посредник до регистрирането на сделката в централния депозитар, като страните по сделката трябва да бъдат уведомени за тази възможност.
Чл. 114
Член 114 от Наредба № 38 уточнява, че изискванията на глава четвърта от наредбата и определени членове от Закона за публично предлагане на финансови инструменти (ЗПФИ) не се прилагат, когато инвестиционният посредник действа като регистрационен агент. В допълнение, наредбата съдържа глава девета, която се отнася до минималното съдържание на договора при маржин покупки и къси продажби, както и до ежедневната отчетност и процедурите свързани с тези дейности.
Чл. 115
Инвестиционният посредник е задължен да извършва маржин покупки на сметка на клиента само въз основа на писмен договор, който трябва да съдържа информация относно възможните загуби, условията за отчетност, разходите по маржин заема, начина на плащане на лихвата, размерите на маржин изискванията, условията за удовлетворяване на инвестиционния посредник при неизпълнение от клиента, както и максималния размер на задължението на клиента. Освен това, инвестиционният посредник не може да допуска задълженията на непрофесионален клиент да надвишават първоначалното изискване за маржин покупки.
Чл. 116
Инвестиционният посредник е задължен да извършва ежедневна оценка на финансовите инструменти, свързани с маржин покупки. Процедурата за оценка трябва да бъде описана в договора между страните.
Чл. 117
Инвестиционният посредник може да извършва къси продажби за сметка на клиент само на основа на писмен договор, който трябва да съдържа информация относно задълженията на страните, условията за къси продажби, отчетност, обезпечение и рискове, свързани с късите продажби. Договорът също така определя условията за възнаграждение и срок на действие.
Чл. 118
Инвестиционният посредник е задължен да извършва ежедневна оценка на финансовите инструменти, използвани за къси продажби. Оценката трябва да се извършва по начин, който е определен в договора между страните.
Чл. 119 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г.
Инвестиционният посредник е задължен да приеме и приложи правила относно маржин покупки и къси продажби, които включват: условия и ред за отчетност, срокове и начин за изпълнение на изискванията, условия за разпореждане с парични средства и финансови инструменти, източници на средства и инструменти, информация за финансовото състояние на клиента, условия за допълнително обезпечение и ред за оценка на финансовите инструменти.
Чл. 120 от Наредба № 38 от 21 май 2020 г.
Инвестиционният посредник е задължен преди подписването на договор да предостави на клиента писмено разяснение относно механизма на осъществяване на маржин покупките и късите продажби, както и свързаните с тях рискове. Клиентът трябва да удостовери писмено получаването на тази информация.
Чл. 121
Член 121 от Наредба № 38, който регулира въпросите, свързани с воденето на отчетност от инвестиционните посредници, е отменен с обнародването в Държавен вестник, брой 68 от 2021 г. Това означава, че разпоредбите, касаещи отчетността, вече не са в сила.
Чл. 122
Инвестиционният посредник е задължен да присвои уникален номер на всеки клиент и да води регистър, в който вписва данни като уникален номер, трите имена, ЕГН, адрес, данни за категоризация на клиента, идентификационни данни за представител или пълномощник, и други данни, свързани с идентификацията, съгласно закона за мерките срещу изпирането на пари.
Чл. 123
Инвестиционните посредници, действащи като регистрационни агенти, са задължени да водят дневник с определени данни. В дневника трябва да се вписват: дата и уникален номер на искането за прехвърляне на финансови инструменти, уникални номера на прехвърлителя и приобретателя, вид на сделката, информация за финансовите инструменти, единична и обща стойност на сделката, имена на лицата, приели и сверили искането, както и дата и номер на регистрация на прехвърлянето в депозитарната институция.
Чл. 124
Инвестиционният посредник, който сключва договори за обратно изкупуване на финансови инструменти (репо сделки), е задължен да води отчетност, която трябва да съдържа следните данни: уникален номер на продавача и купувача, вид и характеристики на финансовия инструмент, обезпечение, срок на договора и име на лицето, извършило вписването.
Чл. 125
Инвестиционният посредник, който представлява притежатели на финансови инструменти, е задължен да води отчетност, която включва информация за емитента и вида на финансовите инструменти, уникален номер на упълномощителите, дата на общото събрание или извършване на действия и името на лицето, извършило вписването.
Чл. 126, § 1-2, § 3, § 4, § 5, § 6, § 7, § 8, § 9, § 20
Наредбата определя изискванията, които инвестиционните посредници трябва да спазват, включително поддържането на система за ежедневна отчетност на активите и пасивите, както и на приходите и разходите. Включва и дефиниции на важни термини, свързани с инвестиционната дейност, като "въвеждане в работа", "маржин покупка", "къса продажба" и др. Освен това, наредбата изисква от инвестиционните посредници да извършват обучение и оценка на пригодността на членовете на управителните и контролни органи. Приложени са и указания от Европейския орган за ценни книжа и пазари относно оценката на пригодността на служителите и практиките на кръстосани продажби.
§1
В тази наредба се определят термини, свързани с дейността на инвестиционните посредници, включително "въвеждане в работа", "географски произход", "къса продажба", "маржин покупка", "независимост", "оценка за уместност" и други. Наредбата уточнява какво представляват различни видове продукти и услуги, както и изискванията за квалификация и опит на служителите на инвестиционните посредници. Включени са и нови определения, свързани с инвестиционни продукти и оценка на целесъобразност.
§2
Наредбата позволява документи, изисквани в писмена форма, да бъдат съставяни и като електронни документи, при условие, че са подписани съгласно ЗЕДЕУ и спазват другите изисквания на наредбата. Когато електронният документ съдържа изявление, адресирано до Комисията или заместник-председателя, той трябва да бъде подписан с квалифициран електронен подпис.
§3
С наредба № 38 от 21 май 2020 г. се осигурява прилагането на различни насоки, свързани с оценката на пригодността на членовете на ръководния орган, сложни дългови инструменти, кръстосани продажби, оценка на знанията и компетентността, изискванията на MiFID за годност, ДПФИ II и други аспекти на вътрешното управление. Тези насоки са издадени от Европейския орган за ценни книжа и пазари и Европейския банков орган, и включват нови насоки, добавени през 2023 и 2024 г. за отчетност и прехвърляне на данни между регистри на трансакции.
§3
Инвестиционните посредници, финансовите холдинги и финансовите холдинги със смесена дейност са задължени да проведат обучение и оценка на пригодността на членовете на управителните и контролни органи, назначени преди влизането в сила на наредбата. Сроковете за извършване на оценките варират от 6 до 12 месеца, в зависимост от категорията на инвестиционния посредник. Резултатите от оценките трябва да бъдат представени в Комисията в срок от 7 работни дни след извършването им.
§4
Инвестиционните посредници, финансовите холдинги и финансовите холдинги със смесена дейност имат задължението да изготвят вътрешни правила, политики и процедури, съобразно изискванията на наредбата, в срок от шест месеца след влизането й в сила.
§ 6
В Наредба № 50 от 2015 г. за капиталовата адекватност и ликвидността на инвестиционните посредници се извършват изменения в чл. 15. Алинея 1 уточнява, че инвестиционният посредник трябва да представи доказателства за покриване на изискванията при издаване на разрешение. Алинея 2 описва процедурата за издаване на разрешение от комисията. Алинеи 3 - 5 са отменени.
§7
С §7 от Преходните и Заключителни разпоредби към Наредба № 38 от 21 май 2020 г. се отменя предходната Наредба № 38 от 2007 г. за изискванията към дейността на инвестиционните посредници. Последната е била обнародвана в Държавен вестник, брой 67 от 2007 г. и е претърпяла множество изменения и допълнения до 2016 г.
§8
С §8 от Преходните и Заключителни разпоредби на Наредба № 38 от 21 май 2020 г. се отменя Наредба № 16 от 2004 г., която регламентира условията и реда за извършване на маржин покупки, къси продажби и заем на финансови инструменти. Отмяната е обявена в Държавен вестник, бр. 65 от 2004 г. и е изменяна и допълвана с различни изменения през годините до 2015 г.
§ 9
Наредба № 38 от 21 май 2020 г. за изискванията към дейността на инвестиционните посредници е приета на основание множество членове от Закона за пазарите на финансови инструменти. Последните изменения и допълнения на наредбата са обнародвани в Държавен вестник, брой 68 от 2021 г. и включват изменения в различни параграфи, които са в сила от 05.04.2022 г.
§7 от Наредба № 38 и Заключителни разпоредби към изменението на наредбата.
Лицата, попадащи под обхвата на чл. 1, ал. 4, са задължени да изготвят и прилагат правилата, политиките и процедурите, предвидени в чл. 40 и чл. 49, както и да осигурят съответствие на звената си с изискванията на наредбата в срок от три месеца след влизането й в сила. Заключителните разпоредби към изменението и допълнението на наредбата са обнародвани в Държавен вестник, брой 26 от 2022 г. и влизат в сила от 02.05.2022 г.
§20
Наредба № 38 влиза в сила в едномесечен срок след обнародването ѝ в 'Държавен вестник'. Преходните и заключителните разпоредби са свързани с Наредба № 50 от 30 март 2022 г., която се отнася до капиталовата адекватност и ликвидността на инвестиционните посредници и е обнародвана в 'Държавен вестник', брой 27 от 2022 г., в сила от 05.04.2022 г.
§7
Инвестиционните холдинги и смесените финансови холдинги са задължени да извършат обучение и оценка на пригодността на членовете на управителните и контролни органи, назначени преди влизането в сила на Наредба № 38, в срок от една година след влизането ѝ в сила.
§8
Инвестиционните холдинги и смесените финансови холдинги са задължени да изготвят вътрешни правила, политики и процедури съгласно Наредба № 38 от 21.05.2020 г. в срок от шест месеца след влизането в сила на наредбата.
§9
Наредба № 38 влиза в сила от деня на обнародването ѝ в "Държавен вестник". Съществуват преходни и заключителни разпоредби, свързани с изменения и допълнения на наредбата, обнародвани в брой 36 от 2023 г.
§7
Инвестиционните посредници и банките, които действат като инвестиционни посредници, трябва да адаптират своята дейност спрямо изискванията на глава четвърта, раздел IIа в срок от 4 месеца след влизането в сила на наредбата.
§8
Инвестиционните посредници и свързаните с тях лица трябва да прегледат и приведат в съответствие споразуменията за възлагане на услуги "в облак" до 1 юни 2023 г. Ако прегледът не е завършен до този срок, те трябва да уведомят Комисията и да предложат мерки за приключването му или план за прекратяване на споразуменията.
§8
Инвестиционните посредници са задължени да актуализират информацията за клиентите, с които имат сключени договори, не по-късно от следващия редовен преглед след изтичането на срока по § 7. Клиентите могат незабавно да актуализират информацията, ако желаят. До предоставяне на информацията клиентите се считат за неутрални по отношение на устойчивостта и инвестиционните посредници могат да предлагат както устойчиви, така и неустойчиви продукти.
§4 и приложения № 1, 2 и 3
Инвестиционните посредници и свързаните сектори имат срок от три месеца след влизането в сила на наредбата да приведат дейността си в съответствие с новите изисквания. Наредбата определя минималното съдържание на информацията, която трябва да се предостави от инвестиционния посредник, включително лични данни, информация за длъжността, оценки на пригодността, репутация и финансови интереси. Освен това, наредбата включва и списък на уменията, които членовете на управителния орган трябва да притежават, и теми за обучение, свързани с нормативните изисквания, икономика и финансови пазари.
